Circunstancias imperiosas y/o compasivas para los visados Onshore Partner (Documento FOI de la AAT)

Cuando se solicita un visado de pareja onshore, se recomienda generalmente que el solicitante sea titular de un visado sustantivo en vigor. Sin embargo, de acuerdo con el Reglamento de Migración de 1994 (Cth), cuando un solicitante no es titular de un visado sustantivo (lo que significa que el solicitante es un no ciudadano ilegal o titular de un visado puente) en el momento de la presentación, todavía puede ser elegible para que se le conceda el visado de pareja si satisface los criterios del Anexo 3. Si se satisfacen, se aplica un plazo para que el solicitante haga su solicitud de visado de pareja. Si los cumple, el Anexo impone un plazo al solicitante para presentar su solicitud de visado de pareja.

No obstante, los criterios establecidos en el anexo 3 pueden resultar difíciles de cumplir para muchos solicitantes potenciales. No obstante, en virtud del anexo 3, el Ministro tiene la facultad de no aplicar estos criterios cuando considere que existen razones de peso para hacerlo.

El 17 de febrero de 2023, en virtud del régimen australiano de libertad de información, el Tribunal Administrativo de Apelaciones de Australia publicó orientaciones sobre la interpretación y aplicación de las circunstancias imperiosas en relación con las solicitudes de visado de socio en tierra.

Esta entrada del blog proporcionará un resumen de la información proporcionada por el Tribunal Administrativo de Apelaciones sobre cuándo se puede renunciar a los requisitos del Anexo 3. Sin embargo, si los solicitantes necesitan información específica, asesoramiento personalizado o asistencia en relación con una situación del Anexo 3, deben ponerse en contacto con un abogado de migración australiano hoy que puede proporcionar información relevante y representación en nombre de un solicitante.

Los solicitantes deben saber que en octubre de 2024, los procesos de apelación y revisión de Australia experimentaron una transformación significativa con la introducción del Tribunal Administrativo de Revisión (ART), en sustitución del antiguo Tribunal Administrativo de Apelaciones (AAT). Este cambio está diseñado para agilizar la toma de decisiones y mejorar la accesibilidad para los solicitantes que buscan una revisión de las decisiones migratorias. Aunque el ART continúa ahora la labor de su predecesor, el AAT, la información facilitada por éste sigue siendo útil para comprender las complejidades asociadas a las solicitudes que implican exenciones del Anexo 3.

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Requisitos del Anexo 3

De acuerdo con el Anexo 3, salvo dispensa del Ministro, los posibles solicitantes de visado de pareja onshore deberán:

• Ser titular de un visado diplomático (subclase 955) o, como titular de un visado para fines especiales, ser miembro del SOFA o persona a su cargo y cumplir el criterio 3002. 
• Cumplir los criterios 3001, 3003 y 3004

Criterio 3001: 

• Presentar la solicitud en los 28 días siguientes a la entrada ilegal o la estancia excesiva

Criterio 3002: 

• Presentar la solicitud en los 12 meses siguientes a la entrada ilegal o la estancia excesiva

Criterio 3003: 

• El solicitante ha entrado ilegalmente debido a factores ajenos a su voluntad y existen razones de peso para concederle el visado; el solicitante ha cumplido las condiciones de su visado anterior; el solicitante habría tenido derecho a otro visado; el solicitante tiene la intención de cumplir las condiciones de un nuevo visado; y el último visado del solicitante no estaba sujeto a la condición de no prolongar la estancia.

Criterio 3004: 

• El solicitante entró ilegalmente en Australia y no se le ha concedido posteriormente un visado sustantivo y el solicitante no es titular de un visado sustantivo debido a factores fuera del control del solicitante y hay razones de peso para la concesión del visado y el solicitante ha cumplido sustancialmente con las condiciones del visado anterior y el solicitante de visado habría tenido derecho a un visado posterior y el solicitante tiene la intención de cumplir con las condiciones de un nuevo visado y si el último visado del solicitante no estaba sujeto a una condición de no estancia posterior

Estos requisitos son arduos de cumplir para cualquier solicitante, por lo que a menudo los solicitantes intentarán demostrar que tienen circunstancias imperiosas para que no se les exija cumplir estos criterios. 

Principios generales de las "circunstancias imperiosas y/o compasivas

En la Ley de Migración o en el Reglamento de Migración, a pesar de ser términos fundamentales para la aplicación de requisitos específicos, los términos "imperioso" y "compasivo" no se definen específicamente. En consecuencia, se trata de una consideración contextual caso por caso realizada por el Ministro y/o el Tribunal, informada por el contexto en el que se utiliza la frase y la finalidad de la disposición en la que se encuentran las frases. Al considerar la situación del solicitante, deben tenerse en cuenta todas sus circunstancias

El uso de la palabra "apremiante" indica al responsable de la toma de decisiones que debe exigírsele u obligársele a llegar a una conclusión determinada por necesidad moral. El uso de la palabra "compasivo" indica al responsable de la toma de decisiones que debe sentir compasión por la situación del solicitante. Aunque los términos se utilizan a menudo juntos por su efecto acumulativo, no tienen por qué utilizarse juntos y, en tal caso, la otra palabra no debe tenerse en cuenta. Por lo tanto, cuando se habla de obligar, las circunstancias deben ser tales que el responsable de la toma de decisiones se vea fuertemente persuadido para llegar a una determinada opinión.

En consecuencia, parece que el responsable de la toma de decisiones pertinente debe alcanzar un umbral elevado para renunciar a un requisito del anexo 3 en cualquier circunstancia.

Exención en el marco de un visado de pareja en el extranjero

Como ya se ha dicho, se puede prescindir de los gravosos criterios del anexo 3 cuando el Ministro considere que hay razones de peso para hacerlo. 

El propósito de esta exención era reconocer que puede haber dificultades potenciales sufridas por un solicitante que darían lugar a circunstancias en las que un solicitante debería permanecer en el país al solicitar un visado de pareja, en lugar de verse obligado a salir. El Departamento orienta a los responsables de la toma de decisiones a considerar por qué el solicitante se convirtió en ilegal en Australia y cuáles son las circunstancias fuera de su control. Por lo tanto, los responsables de la toma de decisiones deben esforzarse por considerar todas las circunstancias relevantes del solicitante, incluida la información disponible en el momento de la presentación hasta el momento en que se tomó la decisión. Siempre que las razones existan antes de que se tome la decisión, se considerarán consideraciones pertinentes a efectos de determinar si existen razones imperiosas para renunciar a los distintos criterios.

Aunque se reconoce que hay casos en los que no se encontrarán circunstancias imperiosas debido a las características inherentes de la relación (como la duración de la relación o si es genuina), las circunstancias del solicitante deben evaluarse caso por caso. Además, al evaluar si concurren circunstancias imperiosas, el responsable de la toma de decisiones debe analizar la situación por sí mismo y tener realmente en cuenta todos los argumentos y pruebas. 

Los responsables de la toma de decisiones no están obligados a tener en cuenta las obligaciones o tratados internacionales a la hora de considerar las razones imperiosas a efectos de una dispensa del Anexo 3.

En última instancia, los responsables de la toma de decisiones no deberían hacer caso omiso de las razones justificadas que se les presenten, y tener en cuenta que el objetivo de la exención es evitar que determinados solicitantes se vean en la penosa situación de tener que salir de Australia para solicitar su visado de pareja.

Trabajar con un abogado australiano especializado en inmigración

Como se menciona en el Reglamento de Migración y discutido por el Tribunal, es posible para aquellos que no tienen un visado sustantivo que se les exima de los requisitos del Anexo 3 si solicitan en tierra un visado de pareja. Si bien la información anterior es útil para cualquier solicitante que pueda estar sujeto a la aplicación del Anexo 3 al hacer su solicitud, un abogado australiano de migración tiene el conocimiento y la experiencia para ayudar a los solicitantes a navegar por este complejo escenario legal. Para que los solicitantes tengan las mayores posibilidades de éxito en su solicitud de exención de los requisitos del Anexo 3, deben ponerse en contacto con un Abogado de Migración Australiano que se comprometa a presentar un caso sólido en su nombre.

Los solicitantes deben ponerse en contacto con un abogado de inmigración australiano que se comprometa a presentar un caso sólido en su nombre para asegurarse de que tienen las mejores posibilidades de éxito en la solicitud de exención de los requisitos del Anexo 3.

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